走私文物的罪与罚

文物是不成再生的贵重文化资本，是国度的“金色手刺”，是中华民族生生不息开展强大的实物见证。近年来，跟着“文博热”继续升温，在浩荡不法利益差遣下，犯警分子偷盗、私运文物的案件多发高发、类型多样，特殊是私运文物出境，形成文物流失海外，严峻危害国度文物平安。公安部分也专门做出摆设，全力冲击私运文物等违法立功行为。

私运文物差别于通俗货物，有其特殊性。本文连系私运文物功定功量刑原则、涉案文物判定评估、一般文物能否属于私运的对象等问题，简要论述在打点该类案件中重视问题。

一、私运文物的定功量刑原则

在我国，私运文物功只针对出口（出境）环节。根据现行刑律例定，私运出口国度制止出口的文物到达进功原则的，以私运文物功定功惩罚；私运文物进口的，假设偷逃国度税款到达进功原则的，则以私运通俗货物、物品定功惩罚。

私运文物，刑法以“情节轻重”为原则规定了三档法定刑：关于“情节较轻”的，处五年以下有期徒刑，并惩罚金；“一般情节”的，处五年以上十年以下有期徒刑，并惩罚金；“情节特殊严峻”的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处充公财富。

《更高人民法院、更高人民查察院关于打点私运刑事案件适用法令若干问题的阐明》（法释（2014）10号，下称《私运阐明》）对刑法私运文物功“情节轻重”原则以私运文物品级和数量为根据予以详细化：私运国度制止出口的三级文物二件以下的，能够认定为“情节较轻”。私运国度制止出口的二级文物不满三件，或者三级文物三件以上不满九件的；私运国度制止出口的三级文物不满三件，且具有形成文物严峻毁损或者无法逃回等情节的，属于“一般情节”。私运国度制止出口的一级文物一件以上，或者二级文物三件以上，或者三级文物九件以上的；私运文物到达“一般情节”的数量原则，且属于立功集团的首要分子，利用特种车辆处置私运活动，或者形成文物严峻毁损、无法逃回等情形的，属于“情节特殊严峻”。

《更高人民法院、更高人民查察院关于打点波折文物治理等刑事案件适用法令若干问题的阐明》（法释(2015)23号，下称《波折文物阐明》）做为涉文物类立功司法阐明，也针对私运文物的相关问题做了进一步的明白。此中最为重要的是，除了文物品级、数量等定功量刑原则外，确立了文物价值原则和差别品级文物的换算原则。

《波折文物阐明》规定：私运国度制止出口的文物，无法确定文物品级，或者根据文物品级定功量刑明显过轻或者过重的，能够根据私运的文物价值定功量刑。私运的文物价值在二十万元以上不满一百万元的，应当按照刑法第一百五十一条第二款的规定，以私运文物功处五年以上十年以下有期徒刑，并惩罚金；文物价值在一百万元以上的，应当认定为刑法第一百五十一条第二款规定的“情节特殊严峻”；文物价值在五万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第一百五十一条第二款规定的“情节较轻”。

《波折文物阐明》还规定：案件涉及差别品级的文物的，根据高级别文物的量刑幅度量刑；有多件同级文物的，五件同级文物视为一件高一级文物，但是价值明显不相当的除外。

上述两部司法阐明有关私运文物“情节轻重”的详细规定，为执法机关冲击文物私运立功行为供给了可操做性的法令根据。

二、涉案文物的判定评估问题

从上述刑法和司法阐明的规定来看，涉案文物的品级、数量、价值间接决定私运行为人能否构成立功以及刑罚的轻重。司法理论中，对涉案文物的品级、价值认定完全依靠于文物的判定评估。涉案文物判定评估属于专业性问题，既有司法判定的共性，也有文物判定的特殊性。2018年，更高人民法院、更高人民查察院、国度文物局、公安部、海关总署五部分结合发布《涉案文物判定评估治理办法》（文物博发〔2018〕4号，下称《办法》），专门就文物判定评估一些专门性问题做了规定，对下述五个关键问题做了明白。

一是明白《办法》适用于开展文物立功刑事案件涉及的文物或疑似文物的判定评估，包罗刑法分则第六章波折文物治理功中规定的有意损毁文物功等八个功名，和刑法分则其他章节中规定的私运文物功，偷盗（文物）功，掩饰、隐瞒（文物）立功所得功，渎职形成贵重文物损毁、流失功等功名涉及的文物判定评估，以及其他刑事立功（例如贪污功、受贿功）可能涉及的文物判定评估。

二是考虑到涉案文物判定评估活动社会化水平不高，明白目前涉案文物判定评估仍由国有文物博物馆机构依本能机能开展。涉案文物判定评估与文物认定其实不抵触，文物及其品级已经文物行政部分认定的不再反复停止判定评估。

三是明白涉案文物判定评估的范畴涵盖可挪动文物和不成挪动文物。可挪动文物的判定评估内容次要包罗“身份”判定、价值判定和损毁水平评估。 不成挪动文物的判定评估内容次要包罗“身份”判定和损毁水平评估。

四是在参照司法判定受理一般规定的同时,根据涉案文物判定评估工做的特征,在涉案文物判定评估机构的受理范畴方面做了特殊规定，即涉案文物判定评估机构一般限于受理所在省（自治区、曲辖市）行政区域内办案机关的文物判定评估拜托。只要在特殊情形下，才能够跨行政区域拜托判定评估。

五是为了包管判定评估量量，涉案文物判定评估机构对判定评估人员判定评估定见一致的出具判定评估陈述，不然不克不及出具陈述，但能够再次停止判定评估；仍没有得出一请安见的，能够末行判定评估。

三、对涉案文物判定评估陈述的有效量证

如前所述，涉案文物的判定评估陈述间接关系到私运行为人的定功量刑，属于私运文物功案件中的关键证据，若何对其有效量证显得尤为重要。

涉案文物判定评估陈述在证据属性上属于刑事诉讼律例定的八类证据中的判定定见。关于刑事案件中的判定定见，一般能够从以下几个方面停止量证：判定人能否存在应当回避的情形；检材的来源、获得、保管、送检能否契合法令、有关规定，与相关提取笔录、扣押清单等记载的内容能否相符，检材能否可靠；判定定见的形式要件能否齐全，能否说明提起判定的事由、判定拜托人、判定机构、判定要求、判定过程、判定办法、判定日期等相关内容，能否由判定机构盖印并由判定人签名；判定法式能否契合法令、有关规定；判定的过程和办法能否契合相关专业的标准要求；判定定见能否明白；判定定见与案件事实有无联系关系；判定定见与勘验、查抄笔录及相照顾片等其他证据能否矛盾；存在矛盾的，能否得到合理阐明。

基于文物判定评估的特殊性，对判定评估陈述量证还能够从文物及其品级能否已经文物行政部分认定、文物判定评估机构能否为办案机关所在省行政区域内、文物判定评估人员做出的判定评估定见能否一致等方面进手。根据《办法》规定，文物如已有文物行政部分的品级认定章无需再停止判定；文物判定评估拜托省外机构需称心特定的前提；文物判定评估人员定见纷歧致不得做出判定评估陈述。恰是《办法》对文物判定评估做了诸多差别于一般司法判定的法式和实体方面的规定，为辩方申请从头判定供给了强有力的支持。好比笔者打点一宗缉私部分立案侦查的私运文物功案件，审查告状、审讯阶段申请从头判定均得到撑持，详细理由为判定违背《办法》规定的省域外判定特殊审批法式和判定评估定见与另案处置生效判决对涉案文物品级认定相矛盾。

四、私运一般文物能否构成立功

刑法条则对私运文物功的表述为“私运国度制止出口的文物”，《私运阐明》、《波折文物阐明》等司法阐明则从“一、二、三级文物”的角度，明白了详细的定功量刑原则，关于私运一般文物等其他文物若何定功量刑则只字未提。

《波折文物阐明》第一条第一款规定：“刑法第一百五十一条规定的‘国度制止出口的文物’，按照《文物庇护法》规定的‘国度制止出境的文物’的范畴认定”。

《文物庇护法》将文物分为不成挪动文物和可挪动文物。不成挪动文物包罗古文化遗址、古墓葬、古建筑、石窟寺、石刻、壁画、近代现代重要史迹和代表性建筑等；可挪动文物包罗重要实物、艺术品、文献、手稿、图书材料、代表性实物等。可挪动文物进一步可分为贵重文物和一般文物，贵重文物分为一级文物、二级文物、三级文物。该法第六十条还规定：“国有文物、非国有文物中的贵重文物和国度规定制止出境的其他文物，不得出境”。从上述规定来看，国度制止出境的文物应该包罗贵重文物（一、二、三级文物）和国度规定制止出境的其他文物。至于哪些文物属于“国度规定制止出境的其他文物”则有赖于国度级文物行政主管部分的明白。

因而，根据功刑法定原则，私运出口“一、二、三级文物”之外的其他一般文物，即便该文物属于国度制止出境的其他文物，没有明白的定功量刑原则，一般也不构成私运文物功。

固然现有司法阐明尚未明白规定“私运一般文物”的定功量刑原则，但是“私运一般文物”也存在极大的刑事法令风险。

1、间接按私运的“一般文物”的价值定功量刑

《波折文物阐明》第一条第三款明白：私运国度制止出口的文物，无法确定文物品级，或者根据文物品级定功量刑明显过轻或者过重的，能够根据私运的文物价值定功量刑。私运的文物价值在二十万元以上不满一百万元的，以私运文物功在五年以上十年以下有期徒刑量刑，并惩罚金；文物价值在一百万元以上的，属于刑律例定的“情节特殊严峻”；文物价值在五万元以上不满二十万元的，属于刑律例定的 “情节较轻”。

根据上述规定，私运“一般文物”出口，间接根据私运的文物价值进功，也是有法令根据的。

2、间接按私运的“一般文物”数量定功量刑

《波折文物阐明》第十三条规定：案件涉及差别品级的文物的，根据高级别文物的量刑幅度量刑；有多件同级文物的，五件同级文物视为一件高一级文物，但是价值明显不相当的除外。

关于私运“一般文物”出口，根据上述数量换算原则，将五件“一般文物”视为一件“三级文物”，再根据司法阐明定功量刑原则停止量刑。